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中国企业应对美国“301调查”策略探析

发布时间:2018-8-1 20:08:39     访问数:336

随着中美贸易摩擦的升温,越来越多的中国企业受到影响。2018年,美国再次援引“301条款”对中国进行贸易制裁。在此背景下,本文拟对“301条款”的由来、实施情况以及相关应对措施进行阐述和分析,供我国相关出口企业参考。

 

一、 制度介绍

20世纪六十年代以来,美国贸易法历经了五次重大修改,即《1962年贸易拓展法》、《1974年贸易法》、《1979年贸易协定法》、《1984年贸易与关税法》和《1988年综合贸易与竞争法》。通常而言,“301条款”分为“一般301条款”、“特别301条款”和“超级301条款”。

“一般301条款”主要是指《1974年贸易法》第301节和修订后的《1988年综合贸易与竞争法》第1301-1310节等内容。根据相关规定,如果美国贸易代表办公室确信,美国依据任何贸易协定所应享有的权利遭到否定;或外国的某项法律、政策或做法违反贸易协定具有歧视性或不公正、不合理,并给美国商业造成了负担或限制,则美国贸易代表办公室有权进行调查,与有关国家进行磋商,并决定是否采取提高关税、限制进口、停止执行有关协定等报复措施。

“特别301条款”主要针对知识产权保护和知识产权市场准入等方面,先后规定于《1984年贸易和关税法》第182节和《1988年综合贸易与竞争法》第1303节。调查目标是被美国贸易代表办公室认定为“未提供充分的、有效的知识产权保护的国家”。

“超级301条款”是针对外国贸易障碍和扩大美国对外贸易的规定,核心在于 “贸易自由化重点的确定”,先后规定于《1984年贸易和关税法》第310节和《1988年综合贸易与竞争法》第1302节。它主要规定,在对“构成主要贸易障碍或扭曲”的国家和做法进行确定的基础上,美国贸易代表办公室有权对该等做法进行调查并进行磋商以达成消除壁垒协议。

 

二、 对中国的实施情况

自从世界贸易组织成立以后,国际贸易争端逐步通过WTO机制解决,美国也暂时中止了使用“301条款”。但近年来,面对经济利益受损,美国多次依据其单方制定的法律规则,对不同产品、不同国家采取贸易保护措施。

美国曾五次对中国启动301调查。1991年4月、1994年6月以及1996年4月三次针对中国的知识产权问题实施特别301调查,分别历时九个月、八个月和两个月,并通过谈判分别达成了三个知识产权协议。1991年10月对中国发起了市场准入的301调查,为期十二个月,针对美国商品进入中国市场时遇到的所谓“不公平壁垒”问题,并于1992年谈判达成协议。2010年10月针对中国的清洁能源政策启动301调查,最终通过谈判达成合意。 五起对中国的301调查均以中美双方和解告终,避免了大规模贸易战的爆发。

本次的301调查开始于2017年8月18日,美国贸易代表办公室认定中国与技术转让、知识产权和创新有关的法律、政策或做法不合理具有歧视性。2018年4月美国发布了拟征税清单,涉及中国出口产品1333项,价值约500亿美元,6月15日正式公布了两个制裁清单(以下称“清单一”和“清单二”)。清单一中的产品价值340亿美元,税率为25%,涉及818项海关税则号(在4月公布的1333种产品计划清单基础上,删除了515种产品,保留818种产品),已于2018年7月6日生效,美国贸易代表办公室于同日公布并展开排除申请程序。清单二中的产品价值160亿美元,税率待定(美方有意定为25%),共涉及284项海关税则号(新增),尚未生效,最终的征税商品清单、征税开始时间、排除申请规则等待进一步公布。

针对美国的贸易措施,中国政府于6月16日决定对原产于美国的500亿美元进口商品加征关税。对美加征关税商品清单一,决定对原产于美国的大豆等农产品、汽车、水产品等共计545种商品对等采取加征关税措施,税率为25%,涉及2017年中国自美国进口金额约340亿美元。上述措施从7月6日起生效。对美加征关税商品清单二,拟对自美进口的化工品、医疗设备、能源产品等共计114种商品加征25%的进口关税,涉及2017年中国自美国进口金额约160亿美元,最终措施及生效时间尚未公告。

2018年7月11日凌晨,美国贸易代表办公室发布公告,宣布针对中国作出的反击措施,美国拟对6031项美国海关税则号下的中国出口产品加征10%的关税,涉及产品价值约2,000亿美元(清单三),该关税措施是美国301措施的新增部分,预期在今年9月下旬发布最终用于征税的清单。

 

三、 应对策略

针对美国的上述措施,中国企业可以结合自身情况,考虑从以下方面入手:

(一)利用税则分类标准,变更产品税目或申请豁免

中国企业首先需要明确自己出口美国的产品是否在清单中,由于美方公布的清单使用的是美国的税则号,同中国税则号并不一致,建议企业按照以下步骤进行排查:(1)由于海关税则号的前6位在全球是通用的,先根据6位税则号进行初筛,看是否落入清单中;(2)如前6位税则号落入清单之中,进一步查看美国税则号后2位项下的产品描述;(3)将所涉清单中的美国税则号及产品描述发送给美国进口商进一步讨论和确认;(4)如对产品归类仍不确定,咨询相关专家或者向美国海关求证。

在确认出口商品极有可能被列入清单后,通过合理利用美国税则分类的标准和要求,对产品构造、工艺、规格等方面进行适当修改或调整,尽可能使产品归为不加征关税的类目。如果通过该途径无法解决,受加征关税严重影响的中国企业可以依据已经公布的相关排除规则,与美国同业进口商或下游用户合作,向美国当局及时申请豁免。

主要规则如下:(1)2018年10月9日之前在regulations.gov上的USTR-2018-0025案号下提交豁免申请;(2)一个产品提出一项申请,如有多项产品,则应分别提出;(3)豁免申请在regulations.gov网站上公开后14日内,公众可就该申请作出评论,14日截止后利害相关方有7天时间就针对该申请的任何支持或反对的评论作出回复;(4)若申请成功,自豁免决定在《联邦公告》(Federal Register)上公布之日起1年之内有效,且溯至2018年7月6日;(5)不论美国进口商是否提出申请,该豁免效力及于相应产品的所有进口。

(二)利用“原产地规则”,变更原产地

原产地规则是国际贸易政策的重要组成部分。一国为了实施关税差别待遇、数量限制或者与贸易有关的其他措施,必须根据原产地规则的标准来确定进口货物的原产国,从而确定是否给予该货物相应的海关待遇。

美国一般采取“实质性改变”规则来认定原产地,即海关根据最终使产品发生“实质性改变”的国家或地区,来决定产品原产地。但针对产品是否发生“实质性改变”的认定,美国尚无明文规定。根据美国相关的判例、海关条例及海关解释,对原产地的认定通常会考虑以下因素:产品的性质、名称和用途是否发生改变;产品生产过程的增值是否达到一定比例;产品最本质的特征是由生产过程决定的还是由原材料决定的。

因此,可以将产品的生产流程进行细分,把其中决定原产地归属的生产环节转移到其他不受关税政策影响的国家或地区,合法利用原产地规则来减少关税。但此情形下的物流、劳工成本可能较高,可能还涉及技术转移等问题,需审慎分析其可行性。

如果产品被美国海关认定原产地为中国,需要加征关税,中国企业可以提出如下抗辩:有关产品仅在中国进行简单包装,产品的性质、名称和用途未发生改变;在中国进行的加工工序所产生的增值较小;产品最本质的特征是由原材料决定的而非生产过程,因此不构成实质性改变等。

(三)利用“首次销售规则”,降低应税价值

多数情况下,美国海关都把美国进口商为待估价商品付出的金额作为确定应税价格(成交价格)的基础。不过对于有外国制造商、中间商、美国进口商参与的三层次或多层次销售,如果交易满足了一定的条件,可以适用“首次销售规则”进行估价。该规则具体指:中间商为待估价商品付出的金额,即外国制造商对中间商的售价或出厂价可以作为海关确定商品应税价格(成交价格)的基础,而非进口商付出的金额,即中间商的转售价。确定“首次销售规则”的著名判例是“日商岩井(美国)公司诉美国案”。 2008年美国正式立法重申了它对美国经济和贸易行业的合法性和重要性。

“首次销售规则”经过美国政府与法院的不断修正,在确定是否适用该规则时通常考虑如下几个方面的因素:外国制造商和中间商之间的交易是否公平真实;待估价商品是否明确无疑地将出口到美国;交易各方有无关联关系,且交易价格是否受到非市场因素的影响。 中国企业需要向美国政府证明中间商与制造商之间的关系满足上述条件,美国海关才会允许美国进口商基于首次销售的价格为进口商品报关。在多层次销售的情况下,工厂直销价较之于中间商转售价更低,因此所需缴纳的税费成本亦会较低,这为美国进口商提供一个额外节省成本的机会,也有助于维护中国出口企业与美国进口商之间的关系。

 

结语

当前中美贸易摩擦不断升级,中国企业应当对美国的贸易政策保持密切的关注,并及时采取有效的应对措施,从而避免因政策的变动遭受巨大经济损失。除了本文提及的具体措施外,中国企业还需从其他微观层面和宏观层面制定应对策略,例如提升自身产品的核心竞争力;不过度依赖单一市场,调整进出口结构;向政策环境更好的“一带一路”国家拓展新市场;关注国家的专项贷款、贸易帮扶、政府补贴政策等,最大程度降低美国301调查等措施产生的不利影响。

 

 

作者简介:

段优律师,长沙市律协涉外委副主任;

彭利双,昌言长沙区域所涉外律师助理。


 

 

附件:美国(拟)征税清单

清单一

清单二

清单三

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